清除垃圾短信運營(yíng)商責(zé)任須強(qiáng)化

　　對話(huà)人

　　北京師范大學(xué)(xué)法學(xué)(xué)院教授、亞太網(wǎng)(wǎng)絡(luò)(luò )法律研究中心創(chuàng)(chuàng )始人 劉德良

　　中國政法大學(xué)(xué)知識產(chǎn)(chǎn)權(quán)中心特約研究員 趙占領(lǐng)(lǐng)

　　北京市律師協(xié)(xié)會(huì )消費者權(quán)益法律事務(wù)(wù)委員會(huì )主任 邱寶昌

　　《法制日報》記者 趙 麗

　　垃圾短信背后存信息泄露

　　記者：今年“雙11”前后，營(yíng)銷(xiāo)類(lèi)垃圾短信的發(fā)(fā)送量有增無(wú)減。有媒體對一部未安裝任何攔截軟件的手機(jī)進(jìn)(jìn)行統(tǒng)計發(fā)(fā)現(xiàn)，從11月9日到11月11日，這部手機(jī)共收到25條營(yíng)銷(xiāo)短信，其中一個(gè)商家前后發(fā)(fā)了4條。

　　劉德良：近年來(lái)，垃圾短信問(wèn)題越來(lái)越嚴(yán)重，一直沒(méi)有得到根本解決。相關(guān)(guān)規(guī)定可操作性不強(qiáng)，電信運營(yíng)商的責(zé)任沒(méi)有得到落實(shí)，垃圾短信問(wèn)題可以說(shuō)是久治不愈。

　　記者：客觀(guān)地說(shuō)，這幾年聽(tīng)到的關(guān)(guān)于垃圾短信的抱怨的確少了很多。不過(guò)，有人認(rèn)為，抱怨少了并不能說(shuō)明治理效果好，而是因為短信使用場(chǎng)景、頻次的劇烈變化，使得用戶(hù)即便接收到垃圾短信也不會(huì )產(chǎn)(chǎn)生太強(qiáng)烈的厭惡感。

　　劉德良：每一個(gè)手機(jī)號碼對應(yīng)一個(gè)特定的人，從技術(shù)(shù)上講，我們很難有效地拒絕垃圾短信。尤其是現(xiàn)在通過(guò)虛擬號碼發(fā)(fā)送的短信，我們雖然可以設(shè)置攔截，但是它可以用不同的號碼重發(fā)(fā)，可以說(shuō)防不勝防。商家通過(guò)發(fā)(fā)送手機(jī)短信仍可以有效達(dá)到其目的。

　　趙占領(lǐng)(lǐng)：現(xiàn)在，手機(jī)是大家最重要的通訊工具。只要有短信進(jìn)(jìn)來(lái)，一般人都會(huì )下意識地看一下。盡管手機(jī)短信是一種傳統(tǒng)的營(yíng)銷(xiāo)方式，但是手機(jī)的用戶(hù)量大，而且手機(jī)是隨身攜帶，因此，對于那些需要做營(yíng)銷(xiāo)的主體來(lái)說(shuō)，手機(jī)短信仍然是營(yíng)銷(xiāo)的重要方式。

　　記者：在采訪(fǎng)中，有不少消費者提出一個(gè)疑問(wèn)，是否因為有大數(shù)據(jù)等高科技的應(yīng)用，才使得垃圾短信的發(fā)(fā)送更加精準(zhǔn)？

　　劉德良：有的商家會(huì )把消費者已經(jīng)(jīng)注冊的信息、購買(mǎi)記錄進(jìn)(jìn)行利用、共享甚至是出賣(mài)，導(dǎo)致消費者信息泄露，大數(shù)據(jù)時(shí)代任何人都無(wú)隱私可言。

　　趙占領(lǐng)(lǐng)：這其中肯定存在個(gè)人信息泄露的問(wèn)題?；ヂ?lián)網(wǎng)(wǎng)企業(yè)(yè)會(huì )大量收集用戶(hù)的個(gè)人信息、偏好和近期需求類(lèi)信息。消費者在上網(wǎng)(wǎng)過(guò)程中，特別是在使用移動(dòng)互聯(lián)(lián)網(wǎng)(wǎng)時(shí)，經(jīng)(jīng)常要進(jìn)(jìn)行賬號的注冊和綁定，這給了互聯(lián)(lián)網(wǎng)(wǎng)企業(yè)(yè)大量收集消費者個(gè)人信息的機(jī)會(huì )。一些互聯(lián)(lián)網(wǎng)(wǎng)企業(yè)(yè)和他們的合作伙伴可能會(huì )把這些個(gè)人信息進(jìn)(jìn)行不合理的利用。還有一些小型公司，他們利用比較發(fā)(fā)達(dá)的電腦程序，也可以獲取消費者的個(gè)人信息。而且，與大型互聯(lián)(lián)網(wǎng)(wǎng)公司相比，這些小型公司更加不遵守法律法規(guī)，可能直接將消費者的個(gè)人信息進(jìn)(jìn)行交易。另外還有“黑客”，他們往往利用技術(shù)(shù)從網(wǎng)(wǎng)絡(luò)(luò )服務(wù)(wù)商處盜取用戶(hù)信息，然后倒手進(jìn)(jìn)行買(mǎi)賣(mài)。

　　治理多年緣何難見(jiàn)效果

　　記者：今年8月，工信部相關(guān)(guān)負(fù)責(zé)人在接受新華社記者采訪(fǎng)時(shí)表示，近年來(lái)，廣告法、消費者權(quán)益保護(hù)法及電子商務(wù)(wù)法等法律法規(guī)在制定修訂時(shí)已將商業(yè)(yè)廣告短信發(fā)(fā)送規(guī)范等內(nèi)容納入其中，但還未明確各部門(mén)對源頭廣告主的監(jiān)管責(zé)任，還未形成齊抓共管的工作機(jī)制。

　　劉德良：我認(rèn)為，治理的關(guān)(guān)鍵難點(diǎn)在法律法規(guī)中對電信運營(yíng)商的責(zé)任和義務(wù)(wù)沒(méi)有明確規(guī)定，因此相關(guān)(guān)法律法規(guī)事實(shí)上難以落實(shí)，收不到根治垃圾短信的效果。

　　首先是手機(jī)實(shí)名制的確切落實(shí)問(wèn)題，我們原來(lái)辦手機(jī)號碼只需要提供身份證復(fù)印件，因此有人會(huì )制作假的復(fù)印件去開(kāi)通號碼，這也導(dǎo)致用戶(hù)在收到垃圾短信時(shí)，往往找不到發(fā)(fā)送者本身；另一方面，有些公司會(huì )從運營(yíng)商處購買(mǎi)大量的號段用來(lái)專(zhuān)門(mén)發(fā)(fā)送營(yíng)銷(xiāo)短信，運營(yíng)商從中有利可圖。另外，用戶(hù)維權(quán)的成本非常高，導(dǎo)致沒(méi)有人站出來(lái)維護(hù)自己的權(quán)利。

　　邱寶昌：的確，法律法規(guī)已經(jīng)(jīng)有所規(guī)定，但是違法之后涉及的還是事后處罰問(wèn)題，而事后查處仍然存在一定難度。我們雖然知道這些行為是違法的，但是從行政處罰的角度看，要調(diào)查、取證、固定證據(jù)，這是一個(gè)非常繁瑣的過(guò)程，行政執(zhí)法成本非常高。因此，雖然法律法規(guī)有所規(guī)定，但是操作成本太高，在實(shí)踐中往往不了了之。

　　記者：在治理垃圾短信時(shí)，首先需要面對的問(wèn)題是，治理誰(shuí)？對于短信息內(nèi)容提供者，他們的責(zé)任當(dāng)然應(yīng)該追究?？墑?，垃圾短信泛濫，電信運營(yíng)商在監(jiān)管上是否也存在失職問(wèn)題。

　　劉德良：我認(rèn)為，治理垃圾短信的關(guān)(guān)鍵在于強(qiáng)調(diào)運營(yíng)商的責(zé)任。

　　首先，必須真正落實(shí)手機(jī)實(shí)名制，一定要將持證人本人和所持證件上的信息進(jìn)(jìn)行嚴(yán)格比對，而不是僅僅用復(fù)印件就可以辦出號碼。

　　其次，要強(qiáng)化運營(yíng)商的責(zé)任和義務(wù)(wù)，讓運營(yíng)商在治理垃圾短信過(guò)程中發(fā)(fā)揮關(guān)(guān)鍵性的作用，尤其是企業(yè)(yè)開(kāi)通的“一對多”的短信業(yè)(yè)務(wù)(wù)，大多是商業(yè)(yè)營(yíng)銷(xiāo)性質(zhì)(zhì)的信息，需要運營(yíng)商對此進(jìn)(jìn)行嚴(yán)格監(jiān)管?？梢宰屵\營(yíng)商對此承擔(dān)連帶責(zé)任，如果出現(xiàn)問(wèn)題，首先讓運營(yíng)商承擔(dān)責(zé)任。

　　第三，應(yīng)該給用戶(hù)開(kāi)通民事救濟(jì)的渠道。垃圾短信強(qiáng)制用戶(hù)接收信息，侵犯了用戶(hù)自主獲取信息的權(quán)利，同時(shí)垃圾短信發(fā)(fā)送到手機(jī)上，占用了手機(jī)的存儲空間，屬于對物權(quán)法上空間權(quán)的侵犯。因此，一個(gè)行為侵犯兩種法益，人身權(quán)和財產(chǎn)(chǎn)權(quán)。從侵權(quán)責(zé)任法的救濟(jì)上講，應(yīng)該給用戶(hù)充分的救濟(jì)權(quán)利。

　　趙占領(lǐng)(lǐng)：在對發(fā)(fā)送垃圾短信的商家進(jìn)(jìn)行處理時(shí)，運營(yíng)商應(yīng)該更加嚴(yán)格。比如，一經(jīng)(jīng)發(fā)(fā)現(xiàn)立即封號，凍結(jié)賬戶(hù)里的余額，提高違法成本，這主要是事后防范的措施。

　　從技術(shù)(shù)上來(lái)說(shuō)，運營(yíng)商應(yīng)該可以屏蔽一些短信。我認(rèn)為，通過(guò)技術(shù)(shù)手段來(lái)治理垃圾短息才是最有效的，也是成本最低的。

　　邱寶昌：解決這個(gè)問(wèn)題，一方面要對消費者進(jìn)(jìn)行消費教育和對經(jīng)(jīng)營(yíng)者進(jìn)(jìn)行誠信引導(dǎo)。另一方面，我們能做的就是，查到一個(gè)就頂格處罰，因為查到很難、成本很高，所以凡是能確定的情況就給予其頂格處罰。